[20] 行政关系本身也可以有交换的内容。

基本权利的防御权和保护义务两种功能的双重约束可以确保国家正确平衡相互冲突的利益。一方是作为宪法基本权利主体的烹饪学校所享有的自由权，另一方则是求职者郭晶的平等权，如何解决二者之间的冲突是本文讨论的核心问题。

尽管如此，这一衡量方法在大多数情况下仍然能够发挥重要作用。《中华人民共和国就业促进法》 第三条 劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。由于被告的自由权与原告的平等权之间也不存在调和的可能，因此我们直接进入个案衡量平等权和自由权所蕴含宪法价值的环节。首先被告作为基本权利主体享有受到宪法保护的职业自由权，该权利受到我国宪法明文列举的劳动权的保护。比如依照人的相貌、身高进行划分对平等权的损害强度要大于依照人的工作性质划分，因为与相貌和身高不同，工作性质并不属于人固有的特征。

通过上文的分析还能够发现我国对于平等就业权的立法保障并不充分。至于具体金额，考虑到被告仅是未提供有效证明，法院酌情确定为2000元亦为合理。［12］正因为宗教的这种支点作用，信仰初生:人类社会始行组织。

八二宪法用大量篇幅规定经济制度，随后的1988年宪法修正案、1993年宪法修正案、1999年宪法修正案都围绕经济制度的变革来展开，都是宪法经由意识形态顺应经济变化的结果，经济活动不能直接创造历史，社会生产中出现的新的法权要求，必须为人们所接受、所理解，即通过意识形态的中介，才能转化为推动法律进步的直接动力。中国共产党与人民代表大会构成人民意志表达的双重管道，前者作为无产阶级的先锋队，将人民整体的需求提炼为党的意志，后者则将党的意志上升为国家意志和决断，实质上还原为人民的意志。［61］［奥］凯尔森:《法与国家的一般理论》，沈宗灵译，中国大百科全书出版社1996年版，第290页。［33］毛泽东:《毛泽东选集》(第2卷)，人民出版社1967版，第639页。

代表先进生产力的发展要求表示中国共产党有领导人民创造财富的能力;代表先进文化的前进方向表示中国共产党有自己的价值体系;代表广大人民群众的最根本利益表示中国共产党与人民的血肉联系。［8］契约理论旨在厘定国家权力的边界———人民享有推翻违背契约义务的统治者的自然权利，同时也为国家权力供给正当性。

［39］1988年宪法修正案在农村经济体制巨变、私营经济迅速发展的背景下出台，明确私营经济的宪法地位，规定土地使用权流转制度;1993年宪法修正案以党的十四大精神为指导，直接体现邓小平建设有中国特色的社会主义理论，增加我国正处于社会主义初级阶段、改革开放条款，明确国家实行社会主义市场经济;1999年宪法修正案以党的十五大精神为指导，直接确立邓小平理论的宪法地位，将发展社会主义市场经济列入国家根本任务，并规定社会主义初级阶段的基本经济制度和分配制度，肯定非公有制经济的重要性。［2］［德］伯纳德·萨瑟:《意识形态:一个概念的历史》，黄岭峻译，《华中科技大学学报(人文社会科学版)》2002年第2期。［87］ 中国宪法生成于新民主主义革命和社会主义改造之后，1954年宪法是中国第一部社会主义类型的宪法，人民民主原则和社会主义原则贯穿始终，并为现行宪法所继承。自由主义意识形态意味着政治多元主义，意味着党派竞争，在派系消失的瞬间，自由也不复存在;要维持自由，就必须制衡派系力量，制止任何派系消灭或吞并其他派系，这正是政治多元主义国家的首要任务。

起初，这一宗教制定了家内的法律和氏族政权，后来又建立了民法和城市政府。［34］毛泽东:《毛泽东文集》(第6卷)，人民出版社1999版，第329页。意识形态的价值整合功能主要体现为凝聚价值共识的能力:一方面，社会组织和社会成员达成治理共识;另一方面，促成社会价值观念的统一。［3］在诸神隐退的年代，在标榜价值中立的宪法文本中，意识形态只能以幽灵的形式悄然登场，到处游荡，暗然施展它的魔力。

以美国为例，从早期以司法克制为主导到后期司法能动占据主流位置，从原来两者之间的互斥式对抗到近半个世纪来的互补式协奏的变化，构成了美国司法审查制度发展演变的显著特点。信仰消灭:社会亦改革形状。

［68］ 宪法解释一直处于意识形态的包围中，意识形态是法律工作者之间取得很大程度一致的原因，所有的法律判决都利用了社会现实的意识形态解释。从《共同纲领》到1978年宪法，贯彻革命的意识形态。

基督教传统主张个人的主体性与独立性，为宪法注入人权内涵。［23］伯尔曼在讨论法律的宗教基础时，将自由的民主主义与革命的社会主义奉为世俗宗教，并认为这两者发挥着与传统宗教同样的功能。当我们力图终结意识形态时，不过是用一种意识形态替代另一种意识形态。2．中国宪法变迁中的马克思主义意识形态 中国的法制现代化运动与意识形态的变迁是紧密交织在一起的。信仰变化:社会乃经过屡次革命。伯尔曼曾一针见血地指出法律与宗教之间的关系，法律必须被信仰，否则它将形同虚设。

［53］在政党之外，意识形态构成政党合法性的基础，任何政治体系的领袖都维护和弘扬一种政治意识形态，以便说明和论证国家统治的合法性，因为政治权一旦披上合法性外衣，就会转化为一种特殊的影响力———政治权威。［38］党的十一届三中全会、中共《关于建国以来党的若干历史问题的决议》以及中共第十二次全国代表大会，直接推动了八二宪法的诞生。

通过行宪，拉开了意识形态实存性转变的序幕，［46］实现从作为‘思想体系的意识形态到作为被体验的、惯常的意识形态的关键性转变，这种实践因而也许既包括社会经验无意识、不能言喻的向度，又包括形式上的机构的运作。比如在活的原旨主义理论中，司法先例的嬗变、新兴权利的承认往往有着浓厚的意识形态根基，其实存性转变是立法权、行政权，甚至是长期社会运动推动的结果。

典型的代表如1215年《自由大宪章》，其本质在于厘定国王与贵族之间的权利义务关系。［90］ 回到本文主题，不可否认的是，对于立宪国家而言，无论是自由主义意识形态，还是宗教进路的意识形态，抑或马克思主义意识形态，都在凝聚认同的过程中扮演极其重要的角色。

宪法文本像一个大舞台，各种意识形态粉墨登场。［92］JackM．Balkin:IdeologyasConstraint，43StanfordLawＲeview1133(1991)． ［93］刘茂林、仪喜峰:《论宪法是组织共同体的规则》，《法学评论》2007年第5期。［奥］凯尔森:《法与国家的一般理论》，沈宗灵译，中国大百科全书出版社1996年版，第290页。［22］转引自［美］伯尔曼:《信仰与秩序:法律与宗教的复合》，姚剑波译，中央编译出版社2010年版。

［55］ 意识形态的结构整合功能最终渗透到个人，个人通过意识形态理解宪法，参与秩序建构。［63］宪法是向整个法律体系输送价值的管道，［64］正是因为人们分享同一意识形态，才可能在宪法文本划定的框架内，保有最低限度的共识，形成正向的政治生态。

［26］［英］大卫·麦克里兰:《意识形态》，孔兆政，蒋龙翔译，吉林人民出版社2005年版第13页。如果以此为出发点，古代社会也存在宪法，古代城邦的建构与运作也是宪法实施的样态。

中国共产党是创造和维护全体人民共同利益的核心力量，正是它促使人民联合为不可分解的一体，既保障其对生产力总和的占有，也保障其当家作主，实现人与社会的全面发展，［88］实质上担负着国家组织者的体制功能［89］。［11］ 如果以宪法为原点，考察宪法与宗教之间的关系，那么作为意识形态的宗教对宪法的作用可以从三个层面上解读:在宪法之外;在宪法之内;宪法本身。

［44］美国人所讲的宪法故事或者宪法叙事，不过是意识形态的另类表达。［89］高全喜:《政治宪法学》，中央编译出版社2014年版，第100页。神定法和自然法作为上帝统治世界的永恒法的具体体现，规定了真正的立宪政府。国家与宗教结盟，国家源起于宗教，且与宗教混为一体。

德里达曾经将意识形态比喻为幽灵。三、作为违宪审查背景规范的意识形态 违宪审查制度是否确立，选择怎样的违宪审查模式，违宪审查制度如何运作，意识形态一直发挥着背景规范的功能。

［1］当我们将目光游弋到其他学科，寻找可能的智识支援时，我们不无遗憾地发现，政治学、党史党建等其他学科对意识形态的研究常常只能停留在该学科的视域内自说自话，对意识形态在宪法文本中的表达常常选择性失聪。［32］陶广峰:《法律现代化与意识形态化色彩———我国法律变革研究历程中的一个现象分析》，《中国法学》2003年第4期。

文章来源：《北京联合大学学报( 人文社会科学版)》2017年1月 进入专题： 意识形态 宪法 违宪审查 。联邦最高法院在司法能动主义与司法克制主义之间拉锯，不过是不同的意识形态扮演了不同的背景规范。

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